試析公司獨立董事制度研究

　論文關鍵詞：獨立黃事　公司治理結構　內部人控制　激動與約束
　　論文摘要：本文通過分析獨立黃事產生的動因、功能及獨立黃事在中國的硯狀.結合國際慣例解析了證監會碩布的《指導意見》，最后以并證的視角分析了獨立黃事制度的功能。
　　中國證監會于200l年8月16日在吸收各方意見的基礎上，正式發布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(以下簡稱(指導意見》)，對上市公司建立獨立董事制度進行了較詳細的規定。(指導意見》明確要求“在2002年6月30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括2名獨立董事，在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事。”從1997年在(上市公司章程指引)中規定“公司根據需要，可以設獨立董事”的非強制性條款到2003年的強制條款，花了近6年的時間。是什么原因促使管理層做出強制性規定?獨立董事能否起到人們期望的作用?國內實行獨立董事制度的現狀如何?《指導意見》從哪些方面構建了中國特色的獨立董事制度?還有哪些方面需要完善?
　　正是本文探討的內容所在。
    一、獨立，.產生的動因
    獨立董事(outside dictois)亦稱外部董事或非執行董事，是指公司制中獨立于公司股東且不在公司內部任職的董事。由于獨立董事不像內部董事(包括關聯董事和執行董事)那樣直接受制于控股股東和公司管理層，因而有利于董事會對公司事務的獨立判斷。在這里，我們要將獨立董事和關聯董事(指與CEO或執行董事有親戚關系的人、前任總裁、關聯企業的董事擔任的董事)、執行董事(指既是公司的高級管理人員，又是公司董事會成員的董事)區分開來，就是因為他們和公司之間的關系足以使得人們有理由對他們做出的洲斷的獨立性提出質疑。
    眾所周知，目前世界各國根據其特殊的經濟發展模式、企業成長歷史、人文背景和社會習俗已經形成了不同的公司治理結構模式，其中以英美單一制的董事會治理模式(只有董事會不設監事會)和德日雙層制的董事會洽理模式(既有董事會也設監事會監督董事和經理的工作)及東南亞以家族企業為主的治理模式(公司股權集中在家族手中，同時由家族成員參與公司決策和經營管理)比較典型。
    美英企業最大的特點是所有權分散，同時由于所有權和經營權分離，使得公司股東難以監督管理層(包括董事和經理)的行為。為了彌補董事會無人監督的制度缺陷，于是在英美模式中就引人了外部董事。其目的是為了通過引人外部董事來代表廣大股東特別是中小股東或債權者等利益相關者的利益。采取這種制度的背景是“弱股東、強管理層”市場結構(由于股權分散導致內部人一經理控制公司的現象)，即獨立董事制度是在現代股份公司所有權和經營權分離條件下產生的一種制衡各方利益關系的制度設計。
    而中國目前的公司治理結構是類似于德國、日本的設有監事會的“雙層董事會”制度，在《公司法》上斌予了監事會對董事、經理的監督職能以及檢查公司財務的權力，為什么還需要設立獨立董事制度? 職稱論文發表網 
    1.企業的監事會形同康設，不能有效發揮監督約束的功能。中國《公司法》已就監事會的組成和職權作了明文規定，但“監事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成’，監事與公司存在緊密的利益關系，許多監事受制于公司管理層，其來源決定了其行為很難獨立;《公司法》規定監事會的職能主要是“檢查公司財務”和對董事、經理違反法律法規的行為進行監督，從嚴格意義上講，這些職能對監事來講形同虛設，財務的檢查若非是專業人士一般是較難發現問題的，至于對管理層違法行為的監督更不應是監事的范圍，而是司法部門的問題。監事既沒有行使職能的業務能力，也不具備去行使職能的權和」和利益沖動，使中國上市公司的監事會地位非常尷尬。事實上，中國上市公司數量已經超過千家，出問題的不在少數，在披露的公告中還沒有發現一家具有獨立性的、敢與董事會和公司管理層有不同意見的監事會報告。
    2.公司的股權結構與美國公司的股權結構有著本質的區別。在中國上市公司中基本上都存在控股股東，所以沒有出現美國公眾公司那種由股權極度分散而導致的內部人控制問題，但由于中國上市公司中控股股東絕大多數是國有投資主體或國有企業，而國家作為所有者對其選擇的經營管理者監督存在著不足，因而國有投資主體的代表實際上是另一種意義上的內部人，由于股權集中，管理層的任命在中國仍是掌握在大股東手中，大股東與管理層的利益是一致的，所以出現了中國特色的一股獨大和內部人控制現象。在過去的證券市場上，屢屢發生大股東侵占中小股東利益，掏空上市公司的事件。猴王、鄭百文、銀廣廈等事件一次次暴露了中國上市公司治理結構的缺陷。

    二、中國獨立，事制度現狀
    1.沒有形成外部釜事市場，稱職的獨立童事稀缺。在美國有專業的類似于外部董事協會的機構，企業可以通過相關程序在這里聘請獨立董事。這些職業董事大多數為有豐富企業管理經驗的在職或退役企業家以及有過多年執業經歷的注冊會計師和注冊律師。獨立董事依靠個人信譽和市場選擇機制來發揮作用。中國缺少職業董事市場，主要依靠的是大股東的聘請和大股東提供的信息來發揮作用。據去年的一份報告統計，中國的獨立董事呈現出四多的特點:高學歷者多、經濟學家多、京滬工作的多、中年人多。由于擔任獨立董事的通常是一些經濟學家和技術骨干。他們既無權(大股東給予他們的權力很有限，且聽命于大股東)，又無錢(獨立董事得到的報酬都是象征性的津貼)，更無閑(經濟學家和技術骨干都有各自繁重的工作，閑暇的時間和精力比較有限)，在這種情況下，他們的稱職性就很讓人懷疑。
    2.缺乏獨立黃事激勵和約束機制。中國上市公司中，獨立董事基本上是不拿公司工資的，公司給獨立董事支付的報酬方面.是以車馬費、顧問費、議事津貼等名義支付的，在報酬數量上也相當有限。這將會影響其工作動力，時常出現獨立董事缺席董事會朔貓便委托個人代理表決的現象。而且，若由公司直接為獨立董事提供津貼，也會影響其獨立性。另一方面，對獨立董事的約束多在道德層面上。由于獨立董事多是有學問、學有所成的專家學者，他非常顧及自己的名譽，不會不顧原則和立場亂表態。對此，道德對獨立董事有一定的約束作用。但這畢竟是軟約束，作用有限。當獨立董事所得到的利益高于道德損失時，他很有可能不顧自己的職責謀取經濟上的利益。因此，若獨立董事的責權利不對稱，他們很可能會被公司股東或內部董事收買而喪失其獨立、公正。 醫學職稱論文發表 
    3.獨立童事不“懂事”，出現‘.花瓶黃事”、“失聲董事”現象。在旨導意出臺之前，并沒有對獨立董事在上市公司中如何行權有規定。在現行漢公司法下，董事會的所有決議均是由全體董事過半數以卜誦討。而且，現有的松司法堯片沒有給真正意義上的獨立董事以存在的空間和條件。在這種希峻下，僅有若干名不占董事會多數席位的獨立董事對董事會的決議的影響是郁民的，難以把個人意志變成董事