淺談國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東的資格認(rèn)定

　　論文關(guān)鍵詞：改制分流  隱名股東  股東資格
　　論文摘要：國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東與一般市場(chǎng)條件下自然發(fā)起形式成立的有限責(zé)任公司隱名股東存在很大的差別，但在司法實(shí)踐中一般予以同等時(shí)待，這樣在一定程度上損害了部分改制分流員工的合法權(quán)益。建議在司法實(shí)踐中將國(guó)企改制分流企業(yè)隱名股東與市場(chǎng)務(wù)件下自然發(fā)起形式成立的有限責(zé)任公司隱名股東區(qū)別對(duì)待，并且鑒于改制分流企業(yè)隱名股東的特殊性，國(guó)家應(yīng)就改制分流企業(yè)“隱名股東”問(wèn)題出臺(tái)相關(guān)單行政策，對(duì)其股東資格予以承認(rèn)，以更好的保護(hù)其合法權(quán)益。
　　時(shí)至今日，國(guó)有企業(yè)改制分流工作已經(jīng)塵埃落定，一部分改制分流企業(yè)通過(guò)產(chǎn)權(quán)重組，機(jī)構(gòu)改革等方式使企業(yè)充滿生機(jī)和活力，并在波譎云詭的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地，但在改制分流過(guò)程中，因國(guó)企改制分流政策與《中華人民共和國(guó)公司法》在股東人數(shù)問(wèn)題上未能實(shí)現(xiàn)有效的對(duì)接，從而使改制后關(guān)于股東資格的效力問(wèn)題叢生。
　　一、改制分流企業(yè)股東資格問(wèn)題的提出
　　在國(guó)企改制分流過(guò)程中，改制分流政策規(guī)定原主體企業(yè)員工參與改制分流的，可以個(gè)人所得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金在自愿的基礎(chǔ)上轉(zhuǎn)為改制分流企業(yè)的等價(jià)股權(quán)或債權(quán)。而中小國(guó)有企業(yè)參與改制分流的員工人數(shù)一般為100人左右，并且這些人員往往均自愿以帶資分流資產(chǎn)出資。這樣，如果參與改制分流人員全部成為改制分流企業(yè)股東，那么改制分流企業(yè)股東人數(shù)將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出公司法對(duì)股東人數(shù)的限制(最多不超過(guò)5O人)。于是，為了解決公司股東人數(shù)過(guò)多的問(wèn)題，同時(shí)為了防止股權(quán)過(guò)于分散，大部分國(guó)有改制分流企業(yè)均選出若干名“股東代表”，由選出的“股東代表”代表其他若干出資人，將“股東代表”作為股東在公司章程中予以登記并在工商局備案，而“股東代表”則根據(jù)“意思自治原則”與其代表的出資人簽定“股權(quán)代表協(xié)議”，約定具體的出資、分紅比例、表決權(quán)分配等權(quán)利和義務(wù)。
　　不得不說(shuō)這種方式規(guī)避了公司法關(guān)于股東人數(shù)的限制性規(guī)定，同時(shí)在一定程度上保障了國(guó)企改制分流工作的順利完成。但隨著時(shí)間的推移和公司的發(fā)展，部分改制分流企業(yè)開(kāi)始認(rèn)為“股東代表”所代表的部分出資人不符合公司法上規(guī)定的股東要件，提出該部分出資人不能參與分紅和對(duì)重大事項(xiàng)的表決，并且要求這些出資人必須將“股權(quán)代表協(xié)議”中約定持有的“公司股權(quán)”強(qiáng)行轉(zhuǎn)讓給股權(quán)代表；但這些出資人卻手持“股權(quán)代表協(xié)議”和公司出具的“出資證明書(shū)”強(qiáng)烈反對(duì)，反而要求公司依法承認(rèn)其股東資格并到工商局進(jìn)行登記備案，最終雙方各不相讓而“對(duì)簿公堂”。
　　可以說(shuō)上述法律糾紛的關(guān)鍵在于改制分流企業(yè)中“隱名股東”的股東資格認(rèn)定，而目前《中華人民共和國(guó)公司法》對(duì)于市場(chǎng)條件下成立的有限責(zé)任公司“隱名股東”法律地位確定及相關(guān)權(quán)益保護(hù)的問(wèn)題根本沒(méi)有提及更談不上對(duì)改制分流企業(yè)中“隱名股東”的股東資格進(jìn)行具體而明確的規(guī)定，所以在司法實(shí)踐中此類(lèi)糾紛的審理出現(xiàn)了不小的困難。
　　二、國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東的概念與法律特征
　　(一)市場(chǎng)條件下成立的有限責(zé)任公司隱名股東本質(zhì)及特點(diǎn)
　　對(duì)于市場(chǎng)條件下成立的有限責(zé)任公司隱名股東的本質(zhì)，學(xué)者觀點(diǎn)不盡一致。有學(xué)者認(rèn)為，隱名股東是指為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設(shè)立公司或者以他人名義出資，但在公司的章程、股東名冊(cè)和工商登記中卻記載為他人的出資人。亦有學(xué)者認(rèn)為，隱名股東是指實(shí)際認(rèn)繳公司資本但不具備股東身份形式要件的出資人。與之相對(duì)應(yīng)，隱名股東必然伴生顯名股東(又稱(chēng)掛名股東、名義股東、借名股東)，即未認(rèn)繳公司資本卻具備股東身份形式要件的人。結(jié)合上述觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為隱名股東一般具有以下特征：
　　第一，隱名股東并不出現(xiàn)在公司章程、工商登記注冊(cè)等相關(guān)公司設(shè)立登記文件中，一般不具有公司法上規(guī)定的股東形式要件。第二，隱名股東一般都履行了實(shí)質(zhì)上的出資義務(wù)，出資財(cái)產(chǎn)主要包括貨幣、動(dòng)產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等形式，一般符合《公司法》第24條對(duì)于出資財(cái)產(chǎn)的規(guī)定。
　　(二)國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東的獨(dú)有特征
　　相對(duì)于一般市場(chǎng)條件下成立的有限責(zé)任公司隱名股東，國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東一樣也是履行了實(shí)質(zhì)上的出資義務(wù)，而其名稱(chēng)卻并未記載在公司章程、工商登記注冊(cè)等相關(guān)公司設(shè)立登記文件中，但國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東卻有自己獨(dú)有的特點(diǎn)：
　　第一，改制分流企業(yè)隱名股東的形成具有深刻的政策背景，是國(guó)家在不改變所有制形式的前提下改變國(guó)有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)機(jī)制，為充分發(fā)揮國(guó)有企業(yè)活力而形成的。雖然改制分流企業(yè)隱名股東規(guī)避了公司法上關(guān)于股東人數(shù)的規(guī)定，但卻不是主動(dòng)為之，而是遵循改制分流政策的結(jié)果。它并不象市場(chǎng)條件下形成的有限責(zé)任公司隱名股東一樣，是一些“理性人”出于各種各樣的考慮，主動(dòng)規(guī)避法律的規(guī)定，不以自己的名義出資，而是由自己籌措資金，以別人名義出資，并將別人登記為公司股東，而他們隱藏在幕后。
　　同時(shí)，因?yàn)楦闹品至?font color="#333333">企業(yè)隱名股東是推行改制分流政策形成的，所以因?yàn)檎�策的影響，改制分流企業(yè)聰名股東帶有明顯的人身性和強(qiáng)制性。所謂人身性，是指是基于企業(yè)職工的特殊身份才能成為改制企業(yè)隱名股東：所謂強(qiáng)制性，是指由職工轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|，要受改制分流政策的制約。而市場(chǎng)條件下自然發(fā)起公司的隱名股東，則無(wú)此類(lèi)特征。
　　第二，改制分流企業(yè)隱名股東一股既是企業(yè)出資者，又是公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)者，對(duì)于出資同時(shí)享有所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)，這樣將公司的利益與個(gè)人的利益更加緊密的結(jié)合在一起。而在市場(chǎng)條件下自然發(fā)起形式成立的有限責(zé)任公司隱名股東一般承擔(dān)出資義務(wù)后不會(huì)直接參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，僅依據(jù)約定享有分紅的權(quán)利。
　　第三，改制分流企業(yè)隱名股東除與股東代表即顯名股東簽定委托協(xié)議外，企業(yè)一般為證明隱名股東與公司的投資關(guān)系，還會(huì)發(fā)給相關(guān)的出資證明書(shū)。市場(chǎng)條件下自然發(fā)起形式成立的有限責(zé)任公司隱名股東在投資后，一般僅就該隱名股東與顯名股東之間就分紅比例等事項(xiàng)口頭或者書(shū)面協(xié)議。
　　三、國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東的資格認(rèn)定
　　國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東的形成并非市場(chǎng)條件下自然人或法人根據(jù)“意思自治原則”而為，而是國(guó)家改制分流政策推行的結(jié)果。可以說(shuō)，對(duì)改制分流企業(yè)中隱名股東資格的認(rèn)定，不僅關(guān)系改制分流政策的穩(wěn)定性和持續(xù)性，更直接關(guān)系到改制分流企業(yè)中廣大職工的利益，甚至關(guān)系到社會(huì)的穩(wěn)定和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。所以，簡(jiǎn)單地將改制分流企業(yè)隱名股東與一般市場(chǎng)條件下市場(chǎng)條件下自然發(fā)起形式成立的有限責(zé)任公司隱名股東歸為一類(lèi)極為不妥。
　　而近年來(lái)在司法實(shí)踐中，各地司法機(jī)關(guān)在審理改制分流企業(yè)隱名股東與企業(yè)之間關(guān)于出資權(quán)屬的法律糾紛時(shí)，一股將改制分流企業(yè)隱名股東認(rèn)定為市場(chǎng)條件下自發(fā)形成的有限責(zé)任公司隱名股東，同時(shí)撇開(kāi)改制分流的政策背景，在簡(jiǎn)單地尋求相關(guān)的法律依據(jù)后，將改制分流企業(yè)隱名股東與企業(yè)之間的投資法律關(guān)系判定為借貸關(guān)系、代理關(guān)系、委托關(guān)系、信托關(guān)系等。可以說(shuō)此類(lèi)判定在一定程度上損害了部分改制分流員工的合法權(quán)益，也違反了改制分流政策推行的初衷。因此筆者認(rèn)為，為更好的保護(hù)改制分流員工的股東權(quán)益，促進(jìn)改制分流企業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展，保障改制分流政策的穩(wěn)步推行，應(yīng)當(dāng)由國(guó)家就改制企業(yè)隱名股東資格認(rèn)定及相關(guān)權(quán)益問(wèn)題出臺(tái)專(zhuān)項(xiàng)的單行政策予以調(diào)整和保護(hù)，具體構(gòu)想為：
　　第一，視改制分流企業(yè)中隱名股東的股東資格為效力待定。對(duì)于改制分流企業(yè)隱名股東，只要其提出“股權(quán)代表協(xié)議”、“出資證明書(shū)”等能夠證明實(shí)際出資的證據(jù)，并提出主張成為改制分流企業(yè)股東的，即使超出《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司5O人上限的規(guī)定，也應(yīng)承認(rèn)該名員工的股東資格：而持有上述實(shí)際出資的證據(jù)，但不提出主張成為改制分流企業(yè)股東的，即將該員工的出資作為“債權(quán)”處理，由公司將部分出資本金附帶利息返還給員工。
　　第二，考慮到改制分流企業(yè)隱名股東是推行國(guó)家改制分流政策而形成，帶有強(qiáng)烈的人身性，改制分流企業(yè)隱名股東不僅是公司股權(quán)的所有者還是公司的經(jīng)營(yíng)者，同時(shí)改制分流企業(yè)一般以有限責(zé)任公司的形式出現(xiàn)，亦具有“人合”和“資合”的特點(diǎn)，所以在承認(rèn)隱名股東的股東資格前提下，應(yīng)規(guī)定隱名股東所持有的股份不得對(duì)外轉(zhuǎn)讓?zhuān)�其�?nèi)部轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)經(jīng)過(guò)三年或五年的時(shí)間，而且隱名股東所持有的股權(quán)不能按照《中華人民共和國(guó)公司法》第76條的規(guī)定在自然人死亡后直接發(fā)生繼承，而是應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)全體股東同意后方可由合法繼承人予以繼承。
　　第三，考慮到勞動(dòng)關(guān)系與股權(quán)關(guān)系并不沖突，所以改制分流企業(yè)隱名股東發(fā)生退休等與公司勞動(dòng)關(guān)系終止的情形后，建議隱名股東所持有的股權(quán)可以由其自由決定，即可由其繼續(xù)持有或者轉(zhuǎn)讓給公司內(nèi)部其他員工，或者由改制分流企業(yè)予以收購(gòu)。
　　綜上分析，國(guó)有改制分流企業(yè)的隱名股東，雖然在某些方面不符合《中華人民共和國(guó)公司法》上規(guī)定股東資格的形式要件，但完全具備股東資格的實(shí)質(zhì)要件。筆者認(rèn)為對(duì)國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東的股東資格進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，應(yīng)考慮到國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東形成于國(guó)企改制的特殊背景，遵循實(shí)質(zhì)要件優(yōu)先于形式要件的原則，承認(rèn)改制分流企業(yè)隱名股東的股東資格，這樣使國(guó)有改制分流企業(yè)隱名股東得以享受改制分流企業(yè)之股東權(quán)利，承擔(dān)改制分流企業(yè)股東之義務(wù)。

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