反思資本維持原則的合理性

內(nèi)容提要:資本維持原則是傳統(tǒng)大陸法系資本三原則的重要組成部分，對傳統(tǒng)公司制度的設(shè)計起著舉足輕重的作用，由于資本維持原則內(nèi)涵的模糊性、制度設(shè)計的缺陷，以及資本維持原則既不能促進(jìn)公司經(jīng)營活動的正常開展，也不能從根本上保障債權(quán)人的利益，因而喪失了其構(gòu)建的法理基礎(chǔ)，從根本上否定了其存在的合理性。

關(guān)鍵詞: 資本/維持/資本維持/資產(chǎn) 

      一、解讀傳統(tǒng)理論上資本維持原則
      資本維持原則又稱資本充實原則或者資本拘束原則，它是指公司在其成立后的持續(xù)期間內(nèi)，應(yīng)當(dāng)保持與其確定的資本額相當(dāng)?shù)膶嵱胸敭a(chǎn)。其目的在于維持公司資本，保證公司經(jīng)營能力及償債能力，保護(hù)債權(quán)人的利益和交易安全，同時也可以防止過高的盈利分配要求，確保公司自身正常經(jīng)營活動的開展。[1]
      （一）資本維持原則中“資本”界定的模糊性
      我國有的學(xué)者認(rèn)為資本是“公司擁有由股東出資形成的公司財產(chǎn)總額，即公司成立時由公司章程所確定的股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額”。[2]也有學(xué)者認(rèn)為，公司資本是注冊資本的簡稱，又稱股本，是指公司章程確定的全體股東認(rèn)繳或者實繳的出資總額。[3]以上可以看出，我國學(xué)者普遍認(rèn)為資本即公司注冊資本。公司資本按不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，表現(xiàn)為不同的資本形式，其主要形式除了注冊資本外，還包括發(fā)行資本、實繳資本、催繳資本以及其他資本形式。有學(xué)者還提出實質(zhì)資本與形式資本，前者如實繳資本，后者如注冊資本。
      公司資本與公司資本制度有密切關(guān)系，在法定資本制下，公司資本即注冊資本與實繳資本、發(fā)行資本一致；而在授權(quán)資本制與折中資本制下，法律并不要求公司成立時股東一次性全部認(rèn)購公司章程所確定的注冊資本，對所認(rèn)購的資本額也并不要求一次性繳足，可以在法律規(guī)定的期間內(nèi)分期繳足，此時注冊資本很可能高于發(fā)行資本或?qū)嵗U資本。如果以注冊資本認(rèn)定為公司資本，一則在授權(quán)資本制與折中資本制下不符合公司實際資本情況，二則有違傳統(tǒng)資本維持原則設(shè)立的目的。傳統(tǒng)資本維持原則設(shè)立的目的在于通過防止實際資本被侵蝕，向債權(quán)人提供公司資本信用擔(dān)保來保護(hù)債權(quán)，然而僅在公司設(shè)立之初，公司資本尚未被侵蝕的情況下，其注冊資本與實際資本之間即已存在差額，即使在以后的經(jīng)營活動中公司資本完全沒有遭到侵蝕減少，又如何以高于實際資本的注冊資本向債權(quán)人宣告?zhèn)鶆?wù)擔(dān)保，超出實際資本的債務(wù)又應(yīng)如何保障呢？如果不能以注冊資本認(rèn)定為公司資本，那資本維持原則中的“資本”又究竟所指何物呢？
      （二）資本維持原則中“維持”的困惑
      資本維持是一個動態(tài)過程，與公司經(jīng)營活動即公司盈虧關(guān)系密切，同時由于經(jīng)營具有風(fēng)險性和復(fù)雜多變性，資本維持具有波動性和不確定性。對資本維持原則中“維持”的困惑主要有以下兩點：第一，時間問題。資本貫穿于公司資本運營的全過程，資本維持理應(yīng)貫穿于公司活動的始終。在這個過程中我們不應(yīng)該也不可能要求公司資本時時刻刻等于或大于公司凈資產(chǎn)，當(dāng)然也不是僅在公司凈資產(chǎn)臨近可能低于或已經(jīng)低于公司資本這一臨界點時才認(rèn)為已經(jīng)突破了資本維持原則。雖然公司在某時間點或短時間內(nèi)公司資本低于凈資產(chǎn)但在合理期限內(nèi)能夠恢復(fù)，能否仍視為堅持了資本維持原則？或者只要公司大部分時間保持公司資本等于或大于公司凈資產(chǎn)，偶爾出現(xiàn)公司凈資產(chǎn)低于公司資本的情況，是否也認(rèn)為沒有突破資本維持原則，這都值得商榷。中學(xué)物理論文發(fā)表 
      第二，度的問題。[4]公司資本是公司凈資產(chǎn)的組成部分，要求公司資本維持即要求公司凈資產(chǎn)高于或等于資本，要求公司每筆業(yè)務(wù)處于盈利狀態(tài)，至少不得虧損，這幾乎是不可能的；在現(xiàn)實生活中，公司凈資產(chǎn)還可能低于公司資本，即當(dāng)公司發(fā)生虧損的時候，此時公司資本與公司實際資本不符，雖然這可以通過減資方式來解決，但根據(jù)資本不變原則，公司不得隨意減資，并且減資程序復(fù)雜，必須經(jīng)股東大會決議并通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，向債權(quán)人提供相應(yīng)的擔(dān)保，還存在時間差。在公司減資前，公司仍以其高于實際資本的公司資本向債權(quán)人擔(dān)保其信用和償債能力，對債權(quán)人的保護(hù)顯得軟弱無力。同時由于公司的財務(wù)狀況并不一定向社會公開，尤其以有限責(zé)任公司最為突出，除公司控股股東、實際控制人、公司董事、監(jiān)事、高級管理人外，債權(quán)人對公司經(jīng)營狀況、財產(chǎn)狀況難以知曉，對公司資本是否維持也無從判斷，在這種情況下，資本保護(hù)債權(quán)人的利益實屬形同虛設(shè)。
      （三）資本維持原則忽視了對設(shè)立中公司資本的規(guī)制
      公司活動自始自終應(yīng)當(dāng)包括兩個階段，即成立階段與成立后經(jīng)營階段，且這兩個階段緊密聯(lián)系，不可分割。前一階段為后一階段奠定基礎(chǔ)，沒有前一階段，后一階段則喪失合法存在的依據(jù)；后一階段是前一階段的目的和最終歸宿，沒有后一階段，前一階段的準(zhǔn)備工作將毫無實質(zhì)意義。而我國現(xiàn)行公司法對有關(guān)傳統(tǒng)資本維持原則的規(guī)定僅著眼于公司成立后的經(jīng)營活動，而忽視了對公司成立中資本的規(guī)制，這是不全面的，也難以對債權(quán)人進(jìn)行救濟(jì)。
      二、資本維持原則現(xiàn)實基礎(chǔ)之質(zhì)疑
      （一）資本三原則的沖突與矛盾
      傳統(tǒng)理論認(rèn)為資本三原則是一個有機(jī)整體，其中資本確定原則是前提，是首要原則，資本維持原則是核心，資本不變原則是保障，他們相互聯(lián)系，互為依存，共同組成公司資本保障和約束機(jī)制。[5]然而在授權(quán)資本制與折中資本制下，公司資本并不一定是確定并繳足的，而公司仍然可以成立并維持與實際資本相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)，此時其符合資本維持原則，而與資本確定原則相違背。資本維持原則與資本不變原則也存在矛盾，若股東未履行出資義務(wù)，如未按時履行、不實履行、虛假出資、抽逃出資，公司及其他股東可以要求該股東補(bǔ)足其出資，如果該股東在一定期間內(nèi)不予補(bǔ)足，為貫徹資本維持原則，公司可以申請公司登記機(jī)關(guān)變更登記，從而減少公司資本，此舉雖徹底貫徹了資本維持原則之精神，卻與資本不變原則相抵觸，未經(jīng)過通知、公告及債權(quán)人異議等法定程序，自不符合未經(jīng)法定程序不得變動資本之不變精神。[6]
      （二）公司成立時資本維持原則之不足
      1.股東出資義務(wù)的模糊性以及責(zé)任的局限性 
      我國《公司法》、《公司注冊資本登記管理暫行條例》以及《刑法》有關(guān)條文對公司股東不按法律或章程履行出資義務(wù)的，規(guī)定了民事、行政、刑事責(zé)任，但就我國現(xiàn)行法律對于公司資本維持的規(guī)制仍存在著諸多問題。